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强专利与弱专利有何区别?—


一项强大的专利不仅仅依赖于一项强大的发明。若准备和申请不当,一项绝妙的发明可能只会产生一项薄弱乃至毫无价值的专利。由于专利是专利权人与政府之间协商达成的一种「交易」,强大的专利对专利权人而言是一笔极为划算的交易,而薄弱的专利则是一笔糟糕的买卖。

强大的专利使竞争者难以绕过或规避所发明的技术而不进行专利许可,而薄弱的专利则为他人留下了在不侵权的情况下复制该技术的空间。在最坏的情况下,薄弱的专利实际上除了教导他人如何在不侵权的情况下复制该技术之外,毫无用处。

必须明确的是,强大专利的前提首先是强大的发明。因此,本文所描述的专利质量仅具有相对意义。没有人能够从一项薄弱的发明中打造出一项强大的专利。这是理所当然的,否则专利法对公众而言便失之公正。正如中国谚语所说:巧妇难为无米之炊。以我们的「土地与围栏」来作比喻,人们可以为任何东西建造一道坚固的围栏,但如果首先没有一块好的土地需要保护,那么由此产生的保护便毫无意义。

一块好的土地不仅取决于土地的面积,还取决于土地的位置。同理,一项强大的发明既取决于发明的范围,也取决于该发明在产品技术图谱上的战略位置。

但强大的发明不一定能产生强大的专利。在「土地与围栏」的比喻中,如果围栏的质量与土地不相称,好的土地最终可能所获保护甚微。

有时,专利权人可能会用如下逻辑来为使用质量较低、成本较低的专利服务进行辩解:当然,能够保护一切固然很好,但只保护「土地」的一部分也许是一个经济实惠的选择;虽然不是全部,但至少保住了其中一块好地。这是一种错误的逻辑。这正是我们的「土地与围栏」比喻的不足之处,需要加以修正。从实际意义上讲,专利「围栏」的真正作用并不是保护土地本身,而是保护藏匿于该土地之中或领地另一侧某块土地上的「宝藏」。这是因为,就专利权而言,它实际上并不是专利权人享有土地本身的权利,而是一种排除他人穿越该土地的权利。

以商业术语来说,「宝藏」就是具有创造性的产品。因此,不完整的围栏或破损的围栏往往等同于没有围栏,因为尽管它可能保护了部分土地,但它为入侵者(即竞争者)留下了通往「宝藏」的某条路径,而宝藏才是最终真正重要的东西。对于入侵者而言,只要能够通往宝藏,具体走哪条路并不重要。对于地主而言,一旦宝藏可被他人获取,即便他仍占有部分土地,这种保护也已失去意义。

因此,强大专利与薄弱专利之间的差异,远比按比例计算的量化差异更为关键。当一项专利成为侵权诉讼的标的时,好专利与不够好的专利之间的区别,在于专利权人是全盘皆得还是一无所获。专利诉讼有一个独特的特性:无论案件涉及多少金额,整个案件的结果通常取决于专利说明书和权利要求措辞中的某些细微之处。被诉侵权人要么构成侵权,要么不构成侵权,专利权人因此要么获得全部赔偿,要么分文未得。陪审团或法官不会以被诉侵权人的产品「侵犯了90%的专利权利要求」为由,判给专利权人90%的赔偿,以此类推。

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